合同中的企业风险管理

主讲老师：张嶂

课程详情：

企业的对外经营活动离不开合同，合同确定企业交易和投资的权利义务关系。但是，合同的拟定要求有很高的法律素养和训练。目前，企业一般由外聘律师或内部法务对合同进行拟定和审核，但是，这种模式有一定的缺点：
● 外聘律师未必对企业内部运作或交易有非常详细的了解，拟定出来的合同可能不能完全实现企业的目的
● 合同的情况往往是第一线的工作人员最清楚。如果把合同拟定的全部工作交给律师或法务，信息传递的减损将影响合同的质量。
同时，就企业内部风控管理体系而言，提高全员的合同知识水平和风险意识，使全体员工掌握全面和基础的合同法知识，能够极大降低企业的合同管理风险，从源头上把风险控制住。

课程目标：
通过授课和案例分析，使学员全面掌握合同法中关键的法律要点，学会草拟符合法律规范的合同，避免大多数合同陷阱，识别合同中的法律风险，在拟定合规合同水平方面有根本性地提升。
就企业内部风控管理体系而言，提高全员的合同知识水平和风险意识，使全体员工掌握全面和基础的合同法知识，能够极大降低企业的合同管理风险，从源头上把风险控制住。诚实信用原则

课程时间：1-2天，6小时/天
课程对象：企业中所有接触合同，需要草拟或审核合同的人员
课程方式：讲授、案例讨论、演练
课程特色：全部以案例分析入手，通过案例把握合同法律要点，深入浅出

课程大纲

第一讲：合同的订立
一、订立
1. 订立的资格
2. 合同的形式
3. 书面形式的涵义
4. 合同的条款
5. 订立合同的方式
二、要约
1. 要约邀请
2. 要约的生效
3. 要约的撤回
4. 要约的撤销
5. 要约不得撤销的情形
6. 要约的失效
三、承诺的涵义
1. 承诺的方式
2. 承诺的期限
3. 承诺期限的起算
4. 合同成立的时间
5. 承诺的生效
6. 承诺的撤回
7. 新要约
8. 迟到的承诺
9. 承诺对要约内容的实质性变更
10. 承诺对要约内容的非实质性变
11. 确认书
四、合同的成立
1. 合同成立的地点
2. 以合同书订立合同时合同的成立地点
3. 违反法定或约定形式时合同的成立
4. 未签字或盖章时合同的成立
5. 提供格式条款者的提醒与说明义务
6. 无效的格式条款
7. 格式条款的解释
五、缔约过失责任和不得泄露或不正当使用商业秘密的义务
小问题：如何正确地订立合同？
1）未签订正式的交易合同，传真件可以吗？
2）如何区分要约和要约邀请
3）已经发出的货物与要约内容不一致如何处理？
案例1：“我爱吃垃圾”是一家生产垃圾桶的公司，一般都是用电话、电邮、传真和国内外客户联系业务。客户经理在网上认识一个要购买垃圾桶的客户。客户把垃圾桶的样式、要求等用邮件发过来。经理以邮件的方式进行了确认。客户付了2万元作为预付款。公司把垃圾桶都发给了客户。但是，客户收到货后，却觉得垃圾桶比预想的要小，虽然当时在电邮里说了尺寸，但是现实中还是不合适。客户一查发现大家没有签合同，所以拒收这批货物，并终止合作。公司认为垃圾桶都做出来了，如果客户不要，垃圾桶就要变垃圾了。问题是：客户的理由成立吗？

第二讲：合同的效力
一、合同的生效
1. 附条件的合同
2. 附期限的合同
3. 限制行为能力人订立的合同
4. 无权代理人订立的合同
5. 表见代理
6. 越权代表行为
7. 无权处分
二、合同无效的情形
1. 无效的免责条款
2. 可撤销或可变更的合同
3. 撤销权的消灭
4. 合同自始无效与部分有效
5. 合同解决争议条款的效力
6. 合同无效或被撤销的法律后果
7. 恶意串通获取财产的返还
小问题：合同如何才能生效？
1）附条件合同的生效条件是什么？
2）未盖章但已经履行的合同发生法律效力吗？
3）在合同上摁手印和签字具有同等的法律效力吗？
4）买卖双方达成的口头协议有效吗？
5）格式合同中的哪些条款是无效的？
6）受欺诈而签订的合同可以撤销吗？
7）重大误解下签订的合同有效吗？
8）合同未成立，还要对对方的商业秘密保密吗？
案例1：达尔文公司和米尔公司准备合作制造手机。由于各类筹备事项非常复杂，所以双方签订了一份《意向书》，并约定一周后大家签订正式的合同，现在各自回去筹备物料，人员。米尔公司是手机原料供应商商。为了筹备工作，其冻结了手上原料的买卖行为。结果在签订正式合同之前，由于手机行业的下行波动，手机原材料突然大幅降价。看到手机行业不行了，达尔文公司突然通知米尔公司不签订正式合同了，双方取消合作。米尔公司非常气愤，因为冻结原料买卖导致自己受了很大的损失。所以它希望达尔文公司能够赔偿。达尔文公司说，意向书的意义就是非正式的合同，我们既然没有签订正式合同，自己就应该预见商业的风险。所以我没有义务赔偿。问题：仅从法律角度看，你支持达尔文公司还是米尔公司？

第三讲：合同的履行
一、合同履行的原则
1. 合同内容的补充
2. 约定不明时的履约规则
3. 执行政府定价或指导价
4. 向第三人履行的合同
5. 由第三人履行的合同
二、同时履行抗辩权
三、先履行抗辩权
四、不安抗辩权
小问题：履行中会发生什么重要的法律问题？
1）没有约定明确的履行地合同该如何履行？
2）买卖合同生效后还能再对产品质量提出要求吗？
3）合同生效后，对方财务出现重大问题怎么办？
4）什么是“先履行抗辩权”，有什么用处？
5）对方没有先履行合同，我方绝不付款——这正确吗？
6）什么是“不安抗辩权”，有什么用处？
7）合同中约定“近期提货”，提货人可以随时提货吗？
8）合同中约定“有利于实现合同目的的方式”如何理解？
9）借贷双方存在争议时，交易习惯能否作为判断依据？
案例1：小土豆宾馆向大象鸡场询问是否有大肥鸡出售。大象鸡场说，有鸡，而且都是好鸡，每只500元。小土豆宾馆说，你是养鸡场还是黑社会？如果每只100元就要100只。大象鸡场说可以，接着马上运了100只过去。运到后，大象鸡场说，我这回运来的鸡比原来跟你说的更好，而且也不贵，一只算你110元。小土豆宾馆说太贵了，不要了，要撤销双方的合同。大象鸡场感到很生气，合同都订立了，价格差的也不多，怎么能说撤销就撤销呢？问题：小土豆宾馆能够直接撤销这份合同吗？
案例2：老赵是收购山竹的，去年山竹产量小，没收来多少。今年他想得加大给果农的宣传力度。因此散发了很多宣传资料，并在宣传中说“高价收购山竹”。结果，今年山竹产量却非常大，远远超过了老赵的收购能力，所以老赵就拒绝再收购源源不断送过来的山竹。果农认为老赵的拒收行为构成违约，而老赵认为他和果农之间没有达成协议。
案例3：嘟嘟面粉厂与小赖食堂签订了一份面粉买卖合同，约定合同生效后3个月内，嘟嘟面粉厂向小赖食堂供应200吨面粉。小赖食堂收到面粉后1个月内支付全部货款。合同生效后没几天，嘟嘟面粉厂就在企查查上发现小赖食堂涉及到好多宗诉讼，公司账户也被查封了，经营状况严重恶化。因此，嘟嘟面粉厂不想供货了。但是小赖食堂说，我被查封和你我之间的合同没有关系，你供货后我一定会按照合同约定付款。如果你不供货，就是违约。在这种情况下，嘟嘟面粉厂怎样做才能既保障自己的权利，又不构成违约呢？

第四讲：合同的变更和转让
一、当事人协商变更合同
二、债权转让
1. 债权转让的通知
2. 从权利随主债权转移
3. 债务人对受让人的抗辩
4. 债权转让时债务人的抵销权
三、债务承担
1. 新债务人享有原债务人的抗辩
2. 从债务随主债务转移
四、合同转让的相关手续
1. 合同权利义务的概括转让
2. 合同权利义务概括转让的适用条款
3. 当事人分立、合并与合同的权利义务
小问题：风险往往发生在变动之时
1）当事人对合同内容未做明确变更，约定按原合同履行可以吗？
2）债权人转让债务应否通知债务人？
3）债务人转让权利不经债务人同意可以吗？
4）一方延迟履行合同，另一方可以单方解除合同吗？
5）合同履行期限届满前，一方明确表示不履行的，另一方可以解除合同吗？
6）合同签订后原材料大幅上涨，供货方可以要求变更或解除合同吗？
7）按合同约定给对方送鲜鱼，对方无故拒绝受领怎么办？
案例1：佳佳水果公司给乐乐超市供应一年的水果。半年后乐乐超市经营状况不行，都快付不出水果钱了。乐乐公司说，钱小妈公司也需要水果，咱们的合同不是还没有到期吗，你干脆把后半年的水果供应给钱小妈好了。钱小妈也同意接受后半年的水果了。当初佳佳水果是答应免费运输的，但现在钱小妈的地方比乐乐超市远一倍，所以佳佳水果说，由于地方远了，要钱小妈分摊多出的运费，这样更公平一些。钱小妈需要支付运费吗？
案例2：钱亮亮有一个广告公司，由于经营的原因，向老同学肖糊涂借款10万元，约定一年后归还。借到钱后，钱亮亮的公司就接拍了一个公司的宣传片，约定公司半年内支付10万元。可惜这个公司一直没有支付。转眼间，借款也到期了，钱亮亮的公司没有钱归还。他跟老同学说，别人欠我10万，要不你去要，要来了归你。肖糊涂去要的时候，那家公司说，我又不欠你钱，你无权来问我要债。

第五讲：合同的权利义务终止
一、合同权利义务终止的情形
1. 合同终止后的义务
2. 合同的约定解除
3. 合同的法定解除
4. 解除权的行使期限
5. 解除合同的程序
6. 合同解除的法律效果
7. 结算和清理条款
二、法定抵销和约定抵销
三、免除和混同

第六讲：违约责任
一、违约形态与违约责任承担方式
1. 预期违约
2. 金钱债务的履行
3. 非金钱债务的履行不能
4. 质量不符合约定时的违约责任
5. 履行义务或采取补救措施后的赔偿责任
二、违约损害赔偿的可预见规则与惩罚性赔偿责任
1. 违约金与约定的违约损害赔偿计算方法
2. 定金
3. 违约金与定金的选择
三、双方违约、因第三人的过错造成的违约和责任竞合
小问题：有效的责任是阻止违约，降低风险的保障
1）一方违约另一方可以既要违约金又要定金吗？
2）合同中约定违约金，另一方可以要求减少吗？
3）实际损失与合同约定不符，应该按哪一个标准要求赔偿？
4）对于合同中约定的定金，应当注意哪些关键条款？
5）因第三人原因造成违约的，违约责任由谁承担？
案例1：靓靓科技公司找到程序猿小何，准备聘请小何为该公司编写程序代码。为准备编程事项，靓靓公司把很多公司秘密透露给了小何。但是后来因为报酬问题没谈成，双方没有签署合同。靓靓公司警告小何不能把公司秘密透露给别人。但是小何认为，双方没有达成合同，所以虽然在道德上可以这么做，但是在法律上没有义务为公司保守秘密。而且公司没有因为要小何保守秘密而支付给小何封口费。

第七讲：买卖合同
1. 买卖合同的条款
2. 出卖标的物的条件
3. 标的物所有权转移时间
4. 标的物所有权保留条款5. 出卖人的基本义务
6. 有关单证和资料的交付
7. 交付期间
8. 未约定标的物交付期限或约定不明的处理
9. 简易交付
10. 条交付的地点11. 买受人导致交付迟延时的风险负担
12. 在途标的物的风险负担
13. 需要运输的标的物的风险负担
14. 根本违约与风险负担
15. 买受人的基本义务
16. 支付价款的地点
17. 支付价款的时间
18. 标的物孳息的归属
小问题：
1）买卖合同是否一定要交付物品才生效？
2）未订立书面合同，送货单可以作为买卖依据吗？
3）空调厂延迟交货，商场可否因空调降价要求少付货款？
4）未仔细验货就在送货单上签字，可以视为已经验货了吗？
5）产品在质保期内出现问题，买方可以少付钱吗？
6）分批购进货物，其中一批有质量问题怎么办？
案例1：小明超市向小强食品公司订购了一批蟑螂药。小强食品公司迅速准备好了所有货物，突然发现当初业务人员和小明超市签订的合同约定：“在门口交货。”问题是，这个“门口”指的是小强公司的门口呢，还是小明超市的门口呢？你认为应该在哪个门口交货？
案例2：当当石材公司做的石狮子非常威武。该公司和老虎房地产公司签订买卖合同，卖了10对石狮子给老虎地产。当当公司委托了一家熟悉物流公司送货，但是签订合同时没有写运费谁承担。石狮子送到后，物流公司找老虎地产要运费。老虎公司认为：如果当初说了运费的事情，价格就要另外谈了。我们以为既然是当当公司的石狮子，那么肯定是当当公司承担运费啦。当当公司说，我卖的是石狮子，运费当然是受益方承担了。

第八讲：赠与合同
1. 赠与合同的涵义
2. 赠与合同的任意撤销与限制
3. 赠与的登记等手续
4. 受赠人的交付请求权
5. 赠与人责任
6. 附义务的赠与
7. 赠与财产的瑕疵担保责任
8. 赠与人的撤销权
9. 赠与人的继承人或法定代理人的撤销权
10. 赠与财产的返还
11. 赠与义务的免除

第九讲：借款合同
1. 借款合同的涵义
2. 借款合同的形式与内容
3. 借款合同的担保
4. 借款人提供真实情况的义务
5. 禁止预先从本金扣除利息
6. 贷款人的赔偿责任与借款人按约支付利息的义务
7. 贷款人的检查监督权
8. 按约使用借款
9. 利率的确定
10. 按约支付利息的义务
11. 返还借款的期限
12. 逾期利息
13. 提前偿还借款的利息计算
14. 借款的展期
15. 自然人之间的借款合同的生效时间
16. 自然人之间借款的利息
小问题：
1）借款合同未约定还款期限，贷款人什么时候可以要求还款？
2）个人借贷未约定利息的，贷款人可以要求利息吗？
3）借款利息可以直接从本金里扣除吗？
4）如果借贷双方都同意利滚利，可以吗？
案例1：张小小和刘老爷在水果批发市场相邻开水果档。两个人经常互相借款支持生意。这一次，刘老爷又问张小小借了5万元。十天后，刘老爷还了一部分钱，张小小出具了一张收条。但后来两个人因为客户问题发生打斗。刘老爷就不还钱了。张小小诉至法院，说刘老爷只还了1万元，还欠4万元。但刘老爷说还了4万元，还欠1万元，还出具了张小小写的收据，上面果然写着“还欠款1万元”。刘老爷认为，这个“还”字读“hai”。张小小认为，这个“还”字读“huan”。
案例2：老王向老赵的公司借5万元用于给自己的杂货店购买辣条。双方签订了借款合同并约定利息为本金每个月的10%，并约定合同签字就生效，生效后老王去老赵公司拿5万元。合同生效后，老王陪同隔壁老铁的太太出去旅游了一趟，过了1个月才回来。他赶忙去老赵公司拿钱。老赵说可以给你钱，但是你要支付这1个月的利息。老王很生气，我都没用你的钱，我怎么要支付利息呢？老赵说，因为这笔钱我一直放在这里没用，如果不是给你留着，我早就用了，所以你要支付利息给我。问题：老王需要支付这一个月的利息吗？
案例3：老王要开一个杂货店，缺资金，就问老赵借了10万，打了个借条，但是没有约定借款到期时间，也没有约定利息。过了半年，老王还不还钱，老赵把老王告上法庭，要求归还本金，并希望老王能支付一些利息。老王说，咱们没有约定利息，我就没有义务给你利息。老赵说，借了这么长时间，虽然没有约定利息，但是借款给利息不是天经地义的吗？你又不还钱又不给利息，公平吗？如果你是法官，你会怎么判？

第十讲：租赁合同
1. 租赁合同的涵义
2. 租赁合同的内容
3. 租赁的期限
4. 租赁合同的形式
5. 出租人的义务
6. 承租人的义务
7. 按约与正当使用租赁物的免责
8. 违反约定与不正当使用租赁物的责任
9. 租赁物的维修义务
10. 承租人要求出租人维修的权利
11. 租赁物的保管义务
12. 租赁物的改善与增设
13. 转租
14. 租赁物收益的归属
15. 支付租金的期限
16. 未支付、迟延支付和逾期不支付租金的责任
17. 出租人的权利瑕疵担保
18. 买卖不破租赁
19. 承租人的优先购买权
20. 租赁物的毁损灭失
21. 租期期限不明的处理
22. 租赁物的瑕疵担保
23. 共同居住人的居住权
24. 租赁物的返还
25. 续租。
小问题：
1）租房合同可以签订为30年租期吗？
2）租赁期满后，出租者不反对租房者继续居住的，原租赁合同还有效吗？
3）公司可以买下承租的房屋吗？
案例1：当当屠宰厂业务扩大了，需要更大的冷库储藏肉类，于是和一直合作的冷库厂订立了租赁合同，约定“只要冷库厂扩大了冷库，当当屠宰厂就保证全部租用。”两个月后，冷库厂告诉当当屠宰厂，扩建部分全部完成了，赶快来租吧。当当屠宰厂看了扩建的地方后觉得新设备不行，所以拒绝履行租赁合同。请问：当当屠宰厂可以拒绝履行已经签订的合同吗？
案例2：老铁家里有矿，还买了很多房子用于出租。由于房子太多，所以有一次记不得有间房子的租赁期过了三个月了，但租客小陈还住在里面，也没有签订新的合同。老铁问小陈还继续租房子吗，小陈说要继续租。老铁说，租可以，今年租金都涨了，我也要涨租金50%。你不仅以后要按照新租金交纳，而且原合同到期后你住的这三个月也要按照新的租金交纳。小陈觉得不开心，他认为虽然我没签合同，但是这三个月涨租金的事情也没和我提前商量啊。早知道这样我就不租了。老铁说，到期后你早该搬出去，如果你不补交租金，明天就给我滚粗。问题：你觉得老铁的做法是否正确？

第十一讲：建设工程合同
1. 建设工程合同的形式
2. 建设工程的招标投标
3. 总包与分包
4. 重大建设工程合同的订立
5. 勘察、设计合同的内容
6. 施工合同的内容
7. 建设工程监理
8. 发包人检查
9. 竣工验收
10. 勘察、设计人的责任
11. 施工人的责任
12. 承包人的损害赔偿责任
13. 发包人违约责任
14. 发包人原因致工程停建、缓建的责任
15. 发包人原因致勘察、设计、返工、停工或修改设计的责任
16. 建设工程价款的优先受偿权
17. 适用承揽合同的规定
案例1：鹏鹏公司要建设喜糖大厦，所以举行了招投标会。同同公司荣幸中标了，大家根据中标内容签订了正式的《喜糖大厦建设工程施工合同》。合同签订完成后，在施工过程中，双方又根据实际情况签订了《喜糖大厦建设补充协议》。两份合同的主要部分内容一样，但是对付款账号、计价方式、仲裁地点、负责经理核算人员的名字和质保期限进行了变更。工程建设完成后，鹏鹏公司拖欠部分工程款没有支付，同同公司根据合同及补充协议提起诉讼。鹏鹏公司认为，双方签订的补充协议无效，所以应该只按照中标的施工合同进行裁决。第一种意见：中标合同才有有效的。补充协议不是标书内容的一部分，所以是无效的。第二种意见：补充协议也是双方真实意思的表示，所以应该认定为有效。
案例2：棒棒公司和糖糖公司准备合作开发建房，签订了《合作开发房地产合同》，约定共同开发螳螂山公寓。其中：（1）棒棒公司负责所有手续的办理和少部分运营资金，糖糖公司负责筹措所有建设资金并负责建设；（2）双方共同管理项目。令人费解的是，之后，棒棒公司和糖糖公司又签订了一份《建设工程施工合同》。根据该合同，糖糖公司负责螳螂山公寓的施工建设，棒棒公司负责支付工程款。工程建好后，棒棒公司支付了工程款。公寓也在销售了。这时，糖糖公司说，我也是合作的一方，所以公寓销售利润有我的一份。棒棒公司说，我不是支付给你工程款了吗？你咋能两头都占呢？意见A：棒棒公司和糖糖公司的两个合同并存且有效，都应该得到履行意见B：双方的合作合同关系已经变更为建筑工程关系。

第十二讲：保管合同
1. 保管合同的涵义
2. 保管费的支付
3. 保管合同的成立
4. 给付保管凭证
5. 妥善保管保管物的义务
6. 寄存人的告知义务
7. 保管人亲自保管的义务
8. 保管人不得使用保管物的义务
9. 保管人的危险通知义务
10. 保管人对保管物毁损灭失的责任
11. 寄存人寄存贵重物品的声明义务
12. 保管物的领取
13. 保管物的返还
14. 保管货币的返还
15. 保管费的支付期限
16. 保管人的留置权
小问题：
1）保管人未妥善保管造成物品损坏如何处理？
2）先存放后缴费，存放物损坏的责任由谁承担？
3）无偿替人看包，包被偷走要承担责任吗？

第十三讲：委托合同和居间合同
1. 委托合同的涵义
2. 特别委托与概括委托
3. 处理委托事务的费用的预付与偿还
4. 受托人服从指示的义务
5. 亲自处理委托事务及转委托
6. 受托人的报告义务
7. 隐名代理
8. 委托人的介入权与第三人的选择权